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    美国变性人立法和司法情况评议 立法与司法

    时间:2020-02-20 10:31:20 来源:柠檬阅读网 本文已影响 柠檬阅读网手机站

    【摘要】变性人在进行变性手术后,会面临一些现实的法律困境,如,户口,婚姻,就业,医疗等,目前我国法律在这
    方面还是处于空白。虽然美国在这方面不是特别完善,但联邦及各州法律都对此做出了很多规定来保护变性人。通过介绍
    和评议美国在立法和司法对变性人做出的相关规定,借此深入了解变性人在变性后所面临的法律上的尴尬,将更有利于
    保护越来越多的变性人.也有助于我国法律在这方面的完善:
    【关键词】变性人;
    变性手术;
    性别;
    歧视
    【中图分类号】D922.16
    【文献标识码】B
    【文章编号】1007—9297(2005)0l一0037—05
    Comment on the USA legislative and judicial condition of transgender persons. LIU Guo-sheng. Guangdong Police
    Offwets College,Guangzhou 510230
    【Abstract】Transgender person will meet some practical legal problems after transsexual operation,e.g.,household
    registration,marriage,employment,Medicare,etc.Our legal system has no regulation on this issue.Although the United States
    has no perfect regulation on it, the federal legal system and states systems all promulgated many laws to protect transgender
    persons. By introducing to and commenting on the U.S.A. Legislative and Judicial Condition of Transgender Persons。we can
    understand the legal embarrassment that transgender persons face"after their transsexual operations, and can protect more and
    more transgender persons.It is helpful for the perfection of our legal system on it.
    【Key Words】Transgender person;
    Transsexual operation;
    Gender;
    Discrimination
    2004年4月24日中新社报道,成都变性人章琳
    今天与杨启成在南京天时商贸中心举行订婚仪式。章
    琳于2004年3月16日拿到女性身份证,之后拿到结
    婚证。由于这是中国内地首例登记结婚的变性人,因
    而引起媒体及社会各界的广泛关注。据报道,全世界
    每l0万人中有4个易性症患者。目前我国大约有40
    【作者简介】刘国生(1975一),汉族,江西宜春人,法学硕士,讲师,从事比较法和经济法教学与研究。
    Te『-+86—1 3924083807;

    E—mail-liuronny@hotmail com
    · 38 ·
    万人要求进行变性手术,已有1千余人做了变性手
    术。如何看得变性人以及如何保障变性人的权利,目
    前我国法律在这方面还是空白。变性人变性后涉及一
    系列法律问题:户口登记变更、变性人婚姻问题、劳动
    法律问题(如退休年龄)、_1]有性别区分的体育竞赛等
    赛事(如选美)、养老、产权、医疗保健保险、就业福利
    和歧视、儿童监护权、监狱安全、监狱和避难等领域的
    法律问题。下面介绍美国在变性人立法和司法方面的
    情况,希望对我国有所借鉴。

    、就业歧视
    (一)残疾人法
    1.联邦残疾人法。联邦法关于禁止残疾歧视中,
    变性人不能得到保护。易性癖很多年来被认为是一种
    医学情况,并且认为是精神紊乱。不过,1973年复兴
    法和美国残疾法明确地从身体损害中排除易性癖和
    性别身份紊乱,并且不予保护。2003年美国残疾人委
    员会提交的《国家残疾政策进展报告》,在卫生,就业保
    障,娱乐,预防,早期干预和教育等方面提出修改建议,回
    有望对变性人的权利进一步予以规范。
    2.州残疾人法。大多数州和哥伦比亚地区有法规
    禁止残疾人就业歧视。有些州法包含有对变性人明确
    的免除,与复兴法和美国残疾法相似或相同。这些州有
    印第安那州、衣阿华州、路易斯安那州、内布拉斯加州、
    俄亥俄州、俄克拉何马州、德克萨斯州、弗吉尼亚州。很
    少一些法院坚持认为变性不是受法律保护的残疾。
    然而,更多的州法院和行政机构发现变性者是受
    州法保护的残疾人。例如,最近新泽西的上诉法院认
    为变性者是受新泽西州非歧视法的残疾人的保护。相
    似地,马萨诸塞州的法院认为变性者受州法的残疾人
    法保护。负责执行州残疾人保护法的至少五个州的行
    政机构为变性者原告颁布有利裁决。1996年.俄勒冈
    州劳动工业局裁决,1名由于变性而被开除的妇女受
    到俄勒冈州残疾人法中就业歧视的保护。不幸地是,
    俄勒冈州的立法当局在1997年将州法修改为“仅仅
    由于雇主没能给由于变性而导致的残疾的人提供合
    理的食宿,雇主不可能被认为从事非法雇佣”。这就排
    除了变性人获得合理食宿的权利,由于变性,他们拥
    有被排除不能被开除或其他被歧视的权利。佛罗里达
    行政听证部门也裁决在佛罗里达州法禁止残疾歧视
    法中变性人受到法律保护。相似的行政裁决在伊利诺
    伊州、马萨诸塞州和新罕布什尔州颁布。
    (二)联邦性别歧视法
    1.联邦性别歧视法第7篇。直至最近,联邦法院
    统一规定:变性人不受第7篇禁止性别歧视的保护,
    法律与医学杂志2005年第12卷(第1期)
    理由是“性别”这个术语必须狭义地解释为一个人出
    生时的生物性别,国会不让第7篇保护变性人。然而,
    在过去十多年,这些决定的根本理由被联邦法院对第
    7篇在其内容方面的不断膨胀的解释所削弱。结果.
    第九巡回法庭和第一巡回法庭都颁布了有利的决定:
    认为变性人或者性别不一致的人都受来自第7篇和
    其他性别歧视法规关于歧视的保护,而且.联邦地区
    法院在不断地拒绝驳回由变性人原告源于第7篇的
    诉求,允许这类诉求上诉。
    2.联邦性别歧视法第9篇。1997年,纽约联邦地
    区法院认为一变性妇女可以根据第9篇教育修订法
    对纽约大学提出性骚扰诉讼,教育修订法禁止在公共
    教育中存有性别歧视。这所大学随即寻求即时判决.
    理由是:在该教授推说行为时.原告实际上是正处在
    变为女性的过程中。法庭拒绝这一辩论,认为事实显
    而易见,EISEN教授反对性别行为是针对原告,并导
    致原告遭受痛苦.最后迫使她没能完成她所研究领域
    的博士课程。没有令人信服的理由认为这种行为由于
    法律宽恕而值得奖励.仅仅因为在这所大学EISEN
    教授和其他任何人都不知道原告不是一个生物女性。
    法庭区分判例法第7篇关于提出就业歧视.表明所有
    关于这个问题的案件代表完全不同的主张,第7篇以
    及第九篇没有禁止明示涉及从一种性别转变为另一种
    性别的行为的反对。而且,至少联邦地区法院判明对于
    没能转变为另一种性别的骚扰也是受第9篇禁止的。
    (三)各州性别歧视法
    过去,州法禁止性别歧视的就业歧视案件并不成
    功。但就最近来说,法院和行政机构统一对各州和地
    方性别歧视法进行解释,规定主体包括变性人。大势
    所趋.各州性别歧视诉求目前是变性和变性雇员的最
    可行的保护途径。
    f四)州法禁止性别歧视
    13个州和哥伦比亚地区禁止由于性别变化而导
    致的就业歧视。其中,只有明尼苏达州和罗得岛还未
    明确地保护变性和变性人,这些地方的变性人并不明
    确地包括在州法中,法院拒绝变性的原告方在性别改
    变后寻求法律保护。实践中,变性人经常被误认为是
    女同性恋者、男同性恋者或两性人。如果这样被错误
    地遭受歧视,那么.在受法律保护的各州中,变性人可
    以进行性别歧视诉讼。
    (五)州法保护变性人
    有两个州明确禁止歧视变性人,明尼苏达州在
    1993年通过了第一部这样的法律。明尼苏达州法为变
    性人建立了法律保护机制,限定为:保护那些不再传
    法律与医学杂志2005年第l2卷(第l期)
    统地与人的生物性别有关的自我形象或身份。存
    2001年.明尼苏达州最高法院认为法规条文并没有禁
    止雇主要求雇员使用与他们的生物性别相关的洗手
    间设施 在GOINS公司的原告是一位做过变性医疗
    手术的变性妇女。不过,她对被认为应该的女性并不
    反对。她认为法律应该禁止雇主调查他们的性别,并
    且要求雇主雇员作为女性或男性的自我形象。明尼苏
    达州最高法院拒绝对法律的广义解释。相应地,为陈
    述可行的诉讼主张,将来的被拒绝进入适合卫生间的
    变性原告应该申辩f并且准备出示证据)他们已经通过
    变性手术改变了生物性别。
    2001年,罗得岛的禁止歧视法修改后,明显地包
    括:... 别身份或表情”作为保护范围。法律将其定义
    为:一个人实际或被认为的性别.和一个人的性别身
    份、性别相关的自我形象、性别相关的外貌或性别相
    关的表情一样.区别传统上人的出生性别。
    (六)地方法令保护变性人
    五十多个地方当局适用的法令都禁止性别歧视。
    通过这种法律的司法当局有:纽约市、波士顿、芝加
    哥、旧金山、达拉斯、费城、亚特兰大和西亚图。还包括
    一些小城市:图森、圣克鲁斯、衣阿华市、路易斯维尔、
    安阿伯、托莱多和塔科马。
    (七)雇主政策
    逐渐地,各地和私有公司正在拓宽他们的非歧视
    政策.把变性雇员包括进去。采取这种措施的公司有:
    美国航空公司、英特尔、朗讯科技、苹果电脑、柏克丝
    票务公司、达拉斯市、得克萨斯、来克星顿市、肯塔基、
    迪凯特市、佐治亚等。
    二、婚姻
    (一)在现存的婚姻中性别转变
    在夫妇中有人变性后.他们的婚姻的有效性会发
    生什么变化?这个问题没有公开的决议,只要他们想
    维持他们的婚姻状况,继续以夫妻名义生活。处于这
    种情况的很多夫妇避免了这种法律问题,大部分是因
    为他们挑战他们婚姻的有效性的情况比较少。当一方
    死亡,另一方试图获得遗留的利益或要求继承或其他
    对配偶限制的税收利益时,法律问题就可能产生。或
    者雇主或健康保险公司为了排除一方配偶健康计划
    可能会向婚姻的有效性提出挑战。在长期的法律原则
    下.婚姻的有效性是在婚姻产生时认定的。而且,一旦
    有效婚姻存在.只有一方死亡或离婚,婚姻才能解除。
    这些原则支持那种一方变性后婚姻仍然有效的观点。
    (二)结婚权
    1.判例法。只有少数法院对经过变性后的人的婚
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    姻有效性进行过判决。至少有两个法院确认过个人的
    变性是为婚姻目的。相反,为数很少的法院判决.为了
    结婚目的.个人的合法性别不可改变地由出生时性别
    决定。2002年.堪萨斯高等法院判决:一个名叫J
    Noel Gardiner由男性变为女性的变性人和她死亡的
    丈夫的婚姻无效,尽管她结婚前很多年做过变性手
    术。得克萨斯上诉法院判决同样的结果,以一个人的
    性别由出生时决定为理由使这位变性妇女与她死去
    的丈夫间的婚姻无效。可是.在2003年2月19日,佛
    罗里达州帕斯科郡的高级巡回法庭法官Gerard 0
    Brien发布了一个具有里程碑意义的决定:确认一位
    由女性变为男性名叫Michael的变性人与他的妻子
    Linda之问的婚姻有效。
    英国2001年7月判决过贝林杰案 I3]一位变性
    女性以高等法院拒绝承认她的婚姻有效性,结果上诉
    失败。这是由申请人贝林杰夫人提f 的由法院批准的
    上诉.Johnson法官于2000年l1月拒绝批准她与贝
    林杰先生举办的婚姻从开始到现在均为有效的请求:
    法官拒绝批准的理由是:上诉人在举办婚礼时还是男
    性.贝林杰先生是请求的被告方.这点他没有异议 首
    席检察官介入,正式提出答复反对批准她的请求。考
    虑到面临的艰难的医学和法律问题,法院很好地把上
    诉人Cox 0c女士和首席检察官Moylan先生的呈送
    的请求完好地封存起来。上诉人贝林杰生于1946年
    9月7日,出生时被正确地归类为男性。然而她觉得
    她更趋于女性。迫于压力.她2l岁时与一名女子成
    婚。婚姻失败,1971年离婚。离婚后,她打扮得像女人
    一样。她进行过很多次的治疗,最后于1981年进行了
    变性手术。在1981年5月2日.她与鳏夫贝林杰先生
    举办了婚礼.他全部知道上诉人的背景,并且全力支
    持她。上诉人在结婚证上被描述为未婚女子,但是与
    婚姻登记官员的要求不同.更没有自愿提供任何关于
    她的性别状况的资料。这对夫妇自此就以夫妻名义居
    住。上诉人请求根据1986年的家庭法第55条予以宣
    布合法。首席检察官同样根据该法第59(2)条介入。
    同样是英国,据美联社报道.欧洲法院法律专家
    哈拉沃认为,英国法律禁止变性人结婚和在“丧偶’’后
    领取养老金的规定.有悖于欧盟法律。他的言论涉及
    最近英国的一起案件。一位英国妇女向法庭提出起
    诉,由于她的生活伴侣是一个变性人,两人无法合法
    结为夫妇.因此依据英国法律.她死后,她的伴侣无法
    领取她的养老金。这位妇女认为,英国该法律规定带
    有歧视性
    2.出生证法。大部分的州有法律或行政政策允许
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    变性人在他或她的出生证上改变性别登记。这些州
    有:亚利桑那州、加利福尼亚州、科罗拉多州、佐治亚
    州、夏威夷州、伊利诺州、依阿华州、路易斯安那州、马
    萨诸塞州、马里兰州、密执安州、北卡莱罗纳州、内布
    拉斯加州、新泽西州、新墨西哥州、俄勒冈州、犹他州
    和威斯康星州。其他州具有同样效力的行政政策。这
    点很重要.因为允许出生证变更意味着该州承认改变
    性别合法。得克萨斯州和堪萨斯的法院拒绝承认“获
    得新的出生证足以为婚姻目的确定合法上的性别”的
    辩论。可是,在其他州,法院认为给变性人新的出生证
    可以为任何目的确定人的合法性别,包括婚姻。
    (三)亲权
    结婚和有孩子(经过受精、收养、代孕或一些其他
    途径)的变性人作为父母可能处于弱势法律地位。如
    果另外方成功地辩称婚姻永远无效,那么就可能危及
    到变性人的亲权地位和亲权。然而,至少有些州,变性
    人可能辩称应该阻止另外一方挑战他或她的亲权,尽
    管现存的婚姻可能会无效。
    (四)同性结婚
    由于很多原因,同性关系在法律上得到承认,包
    括养老金、地产权、医疗援助和就业福利等。然而,女
    同性和男同性结婚在南非并没有得到承认。然而,南
    非的法律委员会目前正在修改婚姻法.以某种特定标
    准寻找合法承认同性婚姻的方法。事实上同性婚姻并
    没有如此承认,但是并不意味着同性关系根本就不会
    被承认。由于很多原因.同性关系在法律上得到承认,
    包括养老金、地产权、医疗援助和就业福利等。虽然如
    此.同性关系的人应该采取起草能保护双方关系本身
    的正式的法律文件的保护措施。同性恋法律咨询中心
    会给其客户提供这种服务.而且帮助法律服务机构为
    同性恋者起草合同。
    三JL童监护权(Child Custody)
    一些法院认为父母的变性情况与孩子的监护权
    无关.除非存在对孩子造成伤害的特定证据。在
    Christian v.Randall案中.科罗拉多上诉法院拒绝变
    更来自一方由女性变男性的父母的监护权,法院认为
    母亲由女性转变为男性及随后与另一女性结婚并没
    有证实监护权转变给父亲,并没有证据证明孩子受到
    不利的影响。在Marriage of D.F.D.案中,蒙大拿高等
    法院完全改变了审判法庭的决定,裁决独立监护权给
    母亲.限制父亲的探望权,仅仅因为父亲私自穿异性
    衣服。法庭注意到父亲一方的代理人声明父亲将来不
    会再穿异性衣服,如果他穿了,也不会当着孩子的而。
    法庭同时记明代理人声明,即使父亲当着孩子的而穿
    法律与医学杂志2005年第12卷(第1期)
    了异性衣服.对孩子的“任何负面影响将会小于与其父
    亲进行正常关系的影响”。然而,更通常的是,变性或易
    性父母在孩子监护权和探望决定上面临可怕的歧视
    (一)亲权的终止
    至少有一法院已经终止了变性父母一方的亲权。
    在Daly v.Daly案中,内华达州高等法院使男性变为
    女性的变性一方父母特性化为“自私”,而终止其亲
    权.指明“严格地说Tim Daly选择放弃父亲的身份.
    承担那种对他女儿来说既不是母亲也不是姐姐的女
    性作用 ”
    (二)监护或看望权的限制
    很多法院给变性父母授予了监护权或探望权,但
    是只有父母该方同意隐藏他或她的变性身份。其他法
    院则限制或否认变性父母的探望权。
    四、医疗健康
    (一)医疗保障
    医疗保障并不支付变性手术费用。变性手术也排
    除在民用保健和医疗计划统一服务之外。
    (二)医疗救助制度
    可是,在联邦医疗补助法律中并没有排除变性手
    术。因此,每一个曾经考虑过这个问题的法院决定各
    州不能无条件地将变性手术排除在医疗补助保险之
    外。尽管有这些决议,很多州法对变性相关程序作了
    综合性地排除。而且,即使对这个问题有过肯定判例
    法的各州,实际上.对与变性(特别是外科手术)相关
    的医疗程序要获得医疗补助、补偿非常困难。[4】事实
    上有很多理由:(1)一些从事医疗补助索赔的工作人
    员经常自动否决那些来自于误认为医疗程序是美容
    或实验性的变性者.或误认为医疗程序被无条件地排
    除的变性者的索赔;
    (2)由于对要提供的文件的法律
    要求不熟悉.变性者和他们的医疗保健的备办者经常
    没能提交足以支持他们特定医疗程序的必要文件:
    (3)由于偏见、无知或不能找到良好的辩护信息和方
    式.辩护人和代理人经常没能为变性者提供足够的申
    述;
    (4)专业于变性问题的医疗保健备办者经常不接
    受医疗补助病人。
    完成变性手术的变性者也多次否认日常的适合
    于他们新性别的医学治疗。在处理这种形式的歧视的
    首次公布的决议中.马萨诸塞州高等法院认为一位
    25年以前经过变性手术的变性妇女不能简单地因为
    她是变性者而否认她必须要做的乳房整形外科手术。
    (三)个人保险
    个人保险主要是合同法调整。在对保险公司不将
    支付变性治疗缺乏明确的合同条款的情况下,变性者
    法律与医学杂志2005年第l2卷(第1期)
    赢得¨r要求保险公司支付手术费用赔偿。另外,有趣
    的是,当大多数保险条款明确排除与变性相关的服务
    时,越来越多的变性个人正在成功地通过内部诉讼程
    序挑战这些排除条款。至此,在非歧视法律下,试图对
    公司拒绝向变性者提供平等的医疗福利诉诸于法律为
    数很少一一位女变男性者起诉公司错误地拒绝并且没
    能按照(ERISA)1974年的员工退休和保险法为变性手
    术提供医疗保险。第二巡回法庭认为雇员没能证明变
    性程序的必要性。法院最后拒绝了原告的替代索赔
    五、监狱问题
    (一)性暴力
    很明确,监狱官员有责任保护冈犯免遭来自其他
    冈犯的暴力。对其lT=作“故意漠视”的监狱官员要受禁
    止酷刑和变相刑罚第八修正案控告。没有进行性器官
    手术的变性人通常根据出生时的性别归类.目的是为
    了牢房住宿。将男性变女性者关进去将冒很大性暴力
    的风险:在Farmer v.Brennan一案中,有一案件涉及一
    位变性冈犯遭到同牢房的人殴打和强奸,高等法院对
    “故意漠视”采纳了狭义解释。Petitioner是一位因信用
    卡诈骗在全是男性的联邦监狱.服20徒刑的变性者
    尽管生物性别是男性.Petitioner经过硅酮乳房移植治
    疗,睾丸切除手术并不成功。尽管他明显地具有女性
    特征,出于安全考虑,他以前在一个不同的联邦监狱
    隔离,但是在印第安纳州的泰雷赫持的美国监狱官员
    把他关押在非常安全的监狱 两个星期后.petitioner
    遭到了同牢房的另外名囚犯的残酷殴打和强奸。法院
    拒绝接受监狱官员应该承担客观责任的“农夫理论”
    (Farmer’S theory).例如,当危险很明显到足以让监狱
    官员知道冈犯处于危险之中时,监狱官员应该对囚犯
    的危险负责。法院认为监狱官员不应该负责,除非该
    官员知道和漠视对同住者的健康和安全存在的严重
    的危险,该官员必须知道事实,从该事实能够推断出
    严重危害的潜在危险的存在,而且也必须得出这样的
    推断。换句话说,监狱官员对其他冈犯实施于变性者
    的暴力并不负责.除非他们实际上客观意识到变性的
    囚犯处于危险之中而故意不采取任何行动。
    为了保护关押在男性监狱的变性女性避免受到暴力危
    险,监狱官员有时要将他们与其他囚犯隔离开来。这
    叫做“行政隔离”(administrative segregation),对变性
    妇女提供行政隔离可能会提供更为有力的保护.但也
    导致了剥夺娱乐、教育、就业机会和协会权利的结果。
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    (二)进行激素治疗和变性手术
    由于监狱官员表现出对冈犯的强烈医疗需要故
    意漠不关心,是对禁止酷刑和变相刑罚第八修正案的
    破坏,是一条既定的宪法原则。变性人在监狱时是否
    有权进行激素治疗或变性手术,这个问题被广泛地起
    诉。过去,法院几乎总是判决对监狱官员有利.可是最
    近,囚犯在挑战拒绝激素治疗更为成功 在Kosilek
    v.Maloney案中.一联邦地区法院认为原告的性别身
    份混乱形成了严重的医疗需要,要求监狱官员提供适
    当的治疗 在South v.Gomez一案中.第九巡回法庭
    认为当囚犯被转移到新的地方时,监狱官员突然终止
    囚犯的激素治疗过程破坏了第八修正案 在Wolfe v.
    Horn案中,法院认为监狱官员在不了解原告的状况
    下,突然终止法定的激素治疗,没能治疗她严重的反
    复症状或后效作用,可以构成“故意漠视”。授予最初
    的法院指令要求监狱官员为手术前多年一直在进行
    雌激素治疗的变性妇女.在其转移到新的监狱前.提
    供雌激素治疗,而没能小心为其提供将有助于改善他
    或她的医疗状况的同室者.例如.拒绝提供变性手术.
    采取的措施实际上使多年的医学治疗效果毁于一旦一
    六、移民和避难
    无论移民和入籍服务公司,还是移民申请局.都
    没有明显地意识到为避难将变性人作为一特殊的社
    会群体。不过,在过去几年中,越来越多的人由于变性
    或易性而受迫害的个人接受了避难。2000年,有一个
    突破性的决定,第九巡回法庭认为Geovanni,一位来
    自于墨西哥的年轻变性者受到授权避难的警察官员
    不断地殴打、绑架和强奸.理由是他的性别改变而受
    迫害。移民申请局否认了Geovanni的要求,认为他不
    能受到保护,因为如果他采取穿着更为男性化的衣着
    和行为方式的话,可以避免受到迫害。第九巡回法庭
    拒绝了被当局所描述为“攻击”的这一根本理由
    参考文献
    [1] 曹永军.变性人的权利及其保障[EB/OL].http://www.1egaltheor7.corn.
    cn(2004/7/8)
    [2] 陈新民.残疾人权益保障.北京华夏出版社,2003.30
    [3】Court of Appeal:Bellinger V Bellinger[EB/OL].http://www.pfc.org.uk/
    legal/bellngr2.htm (2004/7/16)
    [4] 柳华生.美国医疗.合肥:中国科学技术大学出版}士,2002.27—29.
    [5] Wollstonecraft M.A vindication of the rights of men and women.
    Newhamn College Press,2000.26~28
    f收稿:20O4—09—23:修同:2004—12—28)
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